В. Постников: ЖКХ - выход из кризиса. ПРИНЦИПЫ
Если выставленный счет является сомнительным, он не оплачивается. Это базовый принцип в свою очередь опирается на обоснование должной осмотрительности в гражданском обороте, которое вытекает из положений ст. ст. 32, 40, 49, 51 - 53 ГК РФ: "Из статей 32, 40, 49, 51 - 53 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что должная осмотрительность предполагает заключение сделки только с реально существующими организациями, в противном случае лицо, заключившее сделку с недобросовестным контрагентом, несет риск наступления неблагоприятных последствий. Следовательно, при заключении сделок обществу необходимо было не только запросить у контрагентов уставные и регистрационные документы, но и удостовериться в личности лиц, подписавших договоры и первичные документы, а также в наличии у них соответствующих полномочий" . Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28 сентября 2010 г. по делу N А33-399/2010.
Никто не обязан оплачивать счета при отсутствии договора. Исходя из природы договора, он заключается на добровольной основе между испольнителем и потребителем, а не между поставщиком и посредником (УК или ТСЖ) от имени потребителя. Закон не освобождает исполнителя (поставщика) от ответственности перед потребителем, поскольку под услугами понимается деятельность, совершаемая поставщиком в интересах потребителя (ст. 779 ГК РФ),то есть не потребитель существует для обслуживания поставщика, а наоборот.
УК или ТСЖ не является поставщиком услуг тепло-водо-газо- электроснабжения и и в нарушение законодательства выступает как посредник или агентство по сбору средств (коллектор). Между тем, гражданское законодательство под услугами понимает совершение за плату определенных действий по заданию гражданина для удовлетворения его бытовых нужд (ст. 779 ГК РФ, преамбула ФЗ "О защите прав потребителей"). Необходимо вернуться в правое поле.
Приницпиально важным является такое обстоятельство: потребителем может быть исключительно физическое лицо. Но законодатель в пресловутом законе 210-ФЗ (тарифном) наделил юридическое лицо УК или ТСЖ признаками физического лица, якобы, приобретающего для граждан услуги по отоплению. Это юридический нонсенс!
Это бесспорный брак законодателя. Приобрести услуги монополии для последующего предоставления их гражданам невозможно, услуги по энерго-, водо-, газоснабжению и канализации не обладают свойствами товара, их невозможно складировать. Пока не будет отменен 210-ФЗ положение в сфере ЖКХ будет ухудшаться.
В соответствии с п. 1 ст. 426 ГК РФ обязанность по заключению договора возложена не на потребителя, а на коммерческую организацию, в том числе, на монополии. Поставщик не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договора, поскольку права всех потребителей должны быть защищены равным образом, независимо от членства в ТСЖ или ином объединении (ст. 19 Конституции РФ). Договора должны заключаться каждого с каждым - Иванов -Водоканал, Иванов - Тепло Тюмени, Иванов - Мусоро уборка.
Отказ организации от заключения договора не допускается. В отношении организаций, предоставляющих услуги, в т.ч. ЖКХ, должны применяться положения, предусмотренные п. 4 ст. 445 ГК РФ «Заключение договора в обязательном порядке». В ч.1 ст. 162 ЖК РФ используется мягкий вариаант - договор в письменной форме. Если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Уклоняющаяся сторона должна возместить другой стороне причиненные этим убытки.
Суды наказывают потребителей за то, что они требуют прозрачности в расчетах за квартплату и коммунальные услуги с помощью казуистики - в судеьном решении просто перечисляют ст. 153 или ст. 155 ЖК РФ об обязанности платить. Но эти статьи не отменяют требования закона о заключении договора, и в принципе не могут быть доказательством того, что у потребителя с УК или ТСЖ возникли гражданско-правовые отношения, и потребитель получил услуги на ту сумму, которую заявляет УК или ТСЖ. Таким доказательством является только письменный договор, где указаны: стороны, состав услуг, права и обязанности сторон, режим поставки услуг, приемка исполнения, условия оплаты и предоставления услуг, обоюдные штрафы за нарушение обязательств, иные условия. В договоре может быть указано, как вносится платеж (солидарно всеми потребителями или одним из членов семьи — п. 1 ст. 322 ГК РФ).
Закон требует оплатыне за виртуальные, а за фактически предоставленные услуги,поскольку речь идет не о налоге, а о сфере возмездных услуг. Суммы в квитанции не могут произвольно и в одностороннем порядке устанавливаться посредником или публичным органом (п. 3 ст. 2 ГК РФ). В договоре надо прописать процедуру приемки исполнения.
Закон гласит, что обязательства сторон возникают только из договора (п. 2 ст. 307 ГК РФ). Пунктом 3 ст. 308 ГК РФ установлено, что договор не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон, то есть договоры, заключенные между поставщиками услуг (монополиями) и УК или ТСЖ, не создают обязанностей для потребителей (жителей МКД). Ст. 432 ГК РФ полагает договор заключенным, только если между сторонами достигнуто соглашение по существенным условиям. П. 1 ст. 16 ФЗ-212 «О защите прав потребителей» признает недействительными условия договоров, ущемляющих права потребителей, например, заключенных кем-то от имени потребителя, но без его участия. Ст. 37 ФЗ-212 гласит: «Порядок расчетов за выполненную работу/оказанную услугу определяется договором между потребителем и исполнителем», а не справками заинтересованных лиц, тем более посредников. Последние не могут быть доказательством в суде - только договор, и суд обязан истребовать только тот вид доказательства, который предусмотрен законом, то есть договор (ст. 60, п. 2 ст. 55, п. 2 ст. 67, п. 1 ст. 71 ГПК РФ).
В отсутствие прямых договоров потребителей с поставщиками услуг «расчеты» или "справки" УК или ТСЖ имеют ничтожный характер. Чаще всего в действиях УК или ТСЖ имеется состав преступлений, которые квалифицируются как присвоение функций законодателя, вымогательство, мошенничество, самоуправство и незаконное предпринимательство (ст. 163, 159, 330, 171 УК РФ).
Платежный документ «Счет» можно выставлять только за собственные, а не оказанные кем-то другим работы, услуги. Пени также можно выставлять только в случае не оплаты «Счета» за собственные, а не чьи-то еще работы, услуги.
Согласно ст. 30 Конституции РФ граждане имеют право на объединение, в том числе, для защиты своих жилищных прав и прав потребителей. Как показал многолетний опыт, ТСЖ не обеспечивает гражданам реализации их конституционных прав, поскольку в нарушение ст. 30 ТСЖ не основано на принципах добровольности, равноправия, самоуправления и законности. ТСЖ подлежат роспуску немедленно.
http://mosobl.yabloko.ru/reforma_jkh/v_-postnikov-zhkh-vyhod-iz-krizisa.html
|
